国务院关于开展第一次全国农业普查的通知

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基金会在重大灾害、社会公益活动中所发挥的作用，越来越受到社会各界的关注。同时，如何加强基金会的治理也成为亟待解决的问题。明确界定基金会创立人的地位和权利义务，无论对于相关部门和司法机关依法保护创立人、捐赠人权益，还是促进基金会的长远发展都有着积极作用。


一、创立人资格


基金会的创立人是指本人或者第三人均有创立基金会意愿，签署基金会章程将其财产赠与基金会。遗嘱人以创立基金会为目的并承诺财产赠与基金会而订立遗嘱为基金会创立人。基金会创立人既可以是自然人也可以是法人。自然人必须为具有完全民事行为权利和能力的人，法人必须是依据属人法设立的公司、社团或其他商业组织。


关于创立人的资格，各国法律规定不尽相同，一般性要求包括：创立人具有创立基金会的意愿或意思表示，创立人具有完全民事行为权利和能力，创立人或者第三人具有可以赠与之财产。基金会创立行为由赠与行为和执行行为构成，赠与物成为基金会初始财产。


对于赠与，如果发生权益争议如何认定？笔者认为，赠与是创立人或第三人的单方法律行为，其物权随基金会章程签署发生转移。创立人或第三人为物权所有人的先决条件是具有创立基金会的意愿，物权所有人在赠与发生时放弃权利，继由基金会享有，创立人或第三人不再为物权所有人。如果发生争议并诉至法院，应当对赠与发生的权利转移予以认定。当然，创立人或第三人财产必须是其本人财产，共有财产或合伙财产是否可以成为赠与物需要赠与人与共有人商定。


二、赠与的效力


当赠与物物权转移，基金会对赠与物的权利受法律保护。一些国家法律规定，赠与人或第三人赠与财产给基金会，其法定继承人或债权人要求撤销赠与或裁定赠与行为无效，法院不予支持，除非债权人证明创立人创立基金会行为旨在逃避债务。


基金会订立章程时，需要考虑创立人的创立和捐赠行为是否违反公共秩序或者强行法规定。如果发生赠与人的赠与物为非法所得或信托财产，赠与物物权转移给基金会时赠与行为是否有效，法律一般仅原则规定为任何合法财产。如果创立人是信托财产受托人，其违反信托契约将信托财产作为本人财产捐赠的行为不应在此合法财产范围内。


对于如何识别合法财产，司法认定确存难度。实践中，创立基金会并捐赠财产必须履行财产来源合法的验证手续或提供相关证明文件。现代基金会的财产捐赠程序趋于简化，私益基金会登记后管理委员会开立基金会银行账户接受创立人捐赠或任何第三人捐赠，对于不动产和知识产权的捐赠仅履行相应产权变更及纳税义务，至于捐赠物是否合法，基金会无法识别。这个证明捐赠物合法的举证责任应该由捐赠人承担，受赠与方并无证明赠与物合法性的义务。


创立人或第三人为公司、社团或其他法人组织，签署章程和赠与财产由其授权人执行。通常由法人制作董事会甚至股东会决议，决定捐赠物、数量、方式和时间，同时签署授权书由被授权人执行。捐赠人捐赠行为是否为无权代理或表见代理应由捐赠人承担相应责任。法人捐赠如未涉及非法财产，基金会一般规定捐赠不得撤销。


三、创立人的权利与义务


关于基金会创立前的权利。创立人的权利是签署基金会章程及约定修改章程的规则、任命首任管理人或管理委员会成员、指定受益人、保护人和监管人。创立人在基金会登记注册之前有权声明已签署的章程无效，撤销创立基金会的声明及撤销基金会登记申请。创立人权利还体现在以合同约定意定代理关系，即代理人代理被代理人根据被代理人授权创立基金会，委任管理人、保护人和受益人。


关于基金会创立后的权利。创立人权利可以在基金会章程里予以保留，其权利为个人权利而非章程约定的权利，因此创立人可以将权利保留、让与保护人或受益人。创立人这种权利不是对基金会财产的权利，而是对于影响基金会和管理人的权利，如撤销基金会、解任管理人、变更保护人或受益人和决定剩余财产归属等权利。公益基金会目的是为多数人利益，基金会管理和财产处置以多数人利益为唯一目标。因此，法律限制公益基金会创立人在基金会中的权利，只允许其享有有限度的控制力。公益基金会的创立人保留权利条款不得为了创立人或者其家人亲属利益，不得损害公共利益。此外，创立人对基金会的控制权力过多，会影响基金会管理者履行管理义务。


笔者认为，创立人保留权利是基于对基金会管理委员会或管理人可能超越章程和规则范围的担忧，甚至对管理人能否使基金会目的实现的不信任。在基金会目的无法达到时，创立人最终如何处置基金会财产是创立人最需要保留的权利。管理人为创立人委任并依据章程和规则管理基金会财产，当然，创立人对财产管理的意愿通过管理人实现。但是这种关系与信托关系中的受托人法律地位不同，受托人为财产所有权人同时履行财产管理义务，而基金会管理人只为负有信意义务的代理人依据章程和规则履行管理义务。前者是信托关系，而后者为代理关系。


创立人应在章程或规则中约定保留基金会解散或清盘时财产分配的最终处置权和成为终身管理成员的权利。当基金会解散，受益人依照章程得到基金会财产收益后，基金会财产是否应该分配给受益人，应该在创立基金会时由创立人在保留权利中体现，因为受益人享有章程和规则约定的受益权。


关于创立人的义务。一旦基金会具备法人资格，创立人应将财产赠与基金会。创立人义务之一是履行债的义务，创立行为成立，赠与在约定的时间内完成。如果创立人未履行赠与义务，基金会可能由于没有财产而解散。笔者认为，创立人未完成之赠与应视为是对基金会未履行的债务，创立人应承担给付及违约责任，基金会作为债权人可以行使请求权，可以诉至法院请求支持权利主张；对于以代理人创立基金会并承诺捐赠但未实现捐赠时，被代理人亦应履行债务清偿义务，基金会也可行使请求权维护权利。


（作者系武汉大学国际法研究所博士研究生）
云南省人大常委会


云南省西盟佤族自治县勐梭龙潭保护区管理条例
云南省人民代表大会常务委员会


（2000年3月16日西盟佤族自治县第八届人民代表大会第三次会议通过 2000年5月26日云南省第九届人民代表大会常务委员会第十六次会议批准）


第一条 为加强勐梭龙潭自然生态环境的保护与管理，根据《中华人民共和国民族区域自治法》、《中华人民共和国环境保护法》、《中华人民共和国水法》及有关法律法规，结合勐梭龙潭实际，制定本条例。
第二条 勐梭龙潭保护区（以下简称龙潭保护区）的范围是：以龙潭为中心，东至南磨山分水岭、南规河、勐梭河，西至糯扩山分水岭，南至富母乃后山分水岭，北至羊窝箐。
龙潭保护区的具体界线由自治县人民政府划定，并设置永久性标志。
第三条 凡在龙潭保护区内活动的单位和个人，必须遵守本条例。
第四条 勐梭龙潭水质的保护按国家地面水环境质量Ⅱ类标准执行。
第五条 龙潭保护区管理机构是自治县人民政府统一管理龙潭保护区的职能机构，归口环境保护行政主管部门。其主要职责是：
（一）宣传、贯彻执行有关法律、法规和本条例；
（二）按照自治县人民政府批准的保护管理和建设规划，组织有关部门实施；
（三）制定并组织实施年度龙潭水量控制计划；
（四）行使本条例赋予的行政处罚权。
第六条 自治县人民政府应当组织协调各有关部门和龙潭保护区所在地的镇人民政府，按照各自的职责，做好龙潭保护区的有关管理工作。
第七条 龙潭保护区内除建设统一规划的管理和游览设施外，不得建设其他设施。原有的设施，必须严格管理，不得污染生态环境，不得扩建和改建为有污染的项目设施。
禁止在龙潭水面以东和以南的径流区内及龙潭水面以西和以北距水岸线80米以内新建任何项目设施。
第八条 在龙潭保护区内禁止下列行为：
（一）在龙潭水源地取水；
（二）在龙潭网箱养鱼、围潭养殖、围潭造田及其它污染水质和缩小龙潭水面的行为；
（三）在龙潭炸鱼、毒鱼、电力捕鱼、网具捕鱼和捕杀候鸟、水禽、蛙类及其他破坏水生动植物的行为；
（四）在龙潭集水区内排放工业废水、生活污水，倾倒或者掩埋工业废渣、生活垃圾和其他有毒有害的物质；
（五）向龙潭内抛弃瓶（罐）、食品包装物及其他废弃物；
（六）在龙潭游泳、洗澡、洗衣物和使用机动船；
（七）砍伐林木、毁林开荒、野外用火及猎捕野生动物；
（八）开山炸石、取土、采砂。
第九条 进入龙潭保护区内从事科研考察、影视拍摄等活动的组织和个人，必须经龙潭保护区管理机构同意，办理有关手续。
第十条 对保护管理龙潭保护区做出突出贡献的单位和个人，由自治县人民政府给予表彰和奖励。
第十一条 有下列行为之一的单位和个人，由龙潭保护区管理机构按下列规定给予处罚：
（一）违反本条例第七条规定的，限期拆除违章建筑物，并处1000元以上5000元以下罚款；
（二）违反本条例第八条第（一）、（五）、（六）项规定的，给予警告，责令改正，并视情节处50元以上200元以下罚款；
（三）违反本条例第八条第（二）、（三）、（四）、（七）、（八）项规定的，责令改正或赔偿损失，并视情节处500元以上3000元以下罚款；
（四）违反本条例第九条规定的，处100元以上300元以下罚款。
第十二条 当事人对行政处罚决定不服的，根据《中华人民共和国行政复议法》和《中华人民共和国行政诉讼法》及有关法规的规定办理。
第十三条 龙潭保护区管理机构和有关部门的工作人员玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，由其所在单位或上级行政主管部门给予行政处分；构成犯罪的，由司法机关追究刑事责任。
第十四条 本条例由自治县人民代表大会常务委员会负责解释。
第十五条 本条例由自治县人民代表大会通过，并报经云南省人民代表大会常务委员会批准后公布施行。


（2000年5月26日云南省第九届人民代表大会常务委员会第十六次会议通过）


云南省第九届人民代表大会常务委员会第十六次会议，审议了《云南省西盟佤族自治县勐梭龙潭保护区管理条例》，同意省人大民族委员会的审议结果报告，决定批准这个条例，由西盟佤族自治县人民代表大会常务委员会公布施行。



2000年5月26日